FELIX - Залог акций

Практические моменты обращения взыскания...

Каждое предприятие рано или поздно сталкивается с необходимостью привлечения кредитных ресурсов. Цели, как и источники кредитования, могут быть самые разнообразные. В качестве обеспечения кредитных обязательств в залог чаще всего передается недвижимое имущество. Если обеспечения недостаточно, акционер или руководитель может столкнуться с необходимостью передачи в залог акций предприятия. Такое предложение может поступить от банка, как условие реструктуризации задолженности. Прежде чем подписывать договор залога стоит ознакомиться с порядком обращения взыскания на залоговое имущество и составить представление о том, какие правовые последствия залога.

Прежде всего, необходимо разобраться в порядке перехода акций в собственность банка в том случае, если обязательства должника по кредитному договору не будут выполнены. В соответствии с законодательством, взыскание на заложенное имущество может быть обращено одним из следующих способов:

1. По решению суда или третейского суда. Такой способ обращения взыскания предусмотрен ч. 1 ст. 590, ч. 1 ст. 591 Гражданского кодекса Украины (далее - ГК). Обращение взыскания в данном случае происходит исключительно путем реализации имущества на публичных торгах. Реализует имущество государственный исполнитель на основании приказа или исполнительного листа суда.

2. На основании исполнительной надписи нотариуса. Применяется в случае, когда договор залога заверен нотариально. Обращение взыскания осуществляется путем реализации имущества на публичных торгах государственным исполнителем.

3. Без решения суда, в порядке, установленном договором. Осуществляется в форме перехода к залогодержателю права собственности на предмет залога или реализации залогового имущества иным, установленным договором способом.

Разберемся в правовых основаниях применения последнего способа. При ипотеке и залоге движимого имущества возможность заключения договора об удовлетворении требований кредитора прямо предусмотрена законом. Об этом говорит ч. 1 ст. 36 Закона Украины №898-IV от 05.06.2003 «Об ипотеке» (далее – Закон об ипотеке), ст. 24 Закона Украины №1255-IV от 18.11.2003 «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» (далее – Закон о регистрации обременений). В отношении других видов залога таких прямых норм закон не содержит. Но положения ч. 6, 7 ст. 20, ч. 1 ст. 21 Закона Украины №2654-XII «О залоге» (далее Закон о залоге) предусматривают возможность договором залога устанавливать другой способ обращения взыскания на заложенное имущество.

Закон о залоге, ч.6 и ч.7 ст. 20 :

«Звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Звернення стягнення на заставлене майно державного підприємства (підприємства, не менше п'ятдесяти відсотків акцій (часток, паїв) якого є у державній власності) здійснюється за рішенням суду.

Реалізація заставленого майна, на яке звернено стягнення, провадиться державним виконавцем на підставі виконавчого листа, суду або наказу господарського суду, або виконавчого напису нотаріусів у встановленому порядку, якщо інше не передбачено цим Законом чи договором.»

Гражданский кодекс:

ч.1 ст. 590:

«Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.»

ч.1 ст. 591:

«Реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом.»

Таким образом, внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога основан на положениях закона. Из судебных актов следует обратиться, например, к Разъяснению Высшего арбитражного суда Украины от 24.12.1999 № 02-5/602 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением Закона Украины «О залоге».

С теоретической точки зрения такая трактовка залога противоречит правовой природе залога. Суть которого, согласно статье 572 Гражданского кодекса Украины, состоит не в переходе права собственности на заложенное имущество от залогодателя к залогодержателю, а в удовлетворении требований залогодержателя за счет заложенного имущества (ст. 572 ГК) или со стоимости заложенного имущества (закон о залоге). По логике законодателя предполагается, что заложенное имущество будет продано. Но практика в Украине идет по другому пути (в отличии от российской практики).

Итак, при реализации третьего способа обращения взыскания на заложенное имущество публичные торги в понимании закона не происходят, поскольку порядок проведения таких публичных торгов, как основание их проведения, не предусматривает договор, а говорит только о приказе, исполнительном листе суда или исполнительной надписи нотариуса. Однако законодательством не запрещено сторонам, избравшим внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога, избрать и порядок обращения такого взыскания. Такой порядок может заключаться в обязанности предварительно выставить предмет залога для реализации на рынке, провести торги в определенном сторонами формате и т.п. Только в таком случае, ввиду отсутствия законодательного регулирования, сторонами должен быть четко определен механизм реализации имущества.

Какой же способ обращения взыскания применяется в случае, если в залог переданы акции. Прежде всего, обратимся к положениям Закона о залоге. Статья 53 Закона в основном регулирует порядок передачи в залог векселей или других ценных бумаг, которые могут быть переданы путем совершения передаточной надписи. В отношении ценных бумаг, которые не передаются путем индоссамента (в том числе акций обездвиженных или в бездокументарной форме) действует ч.2 статьи 53. Залог таких ценных бумаг осуществляется по соглашению залогодержателя и лица, на имя которого выдана ценная бумага. Статья 54 Закона гласит, что предметом договора залога по умолчанию (если иное не установлено договором) являются только сами ценные бумаги, но не доходы от обозначенного в ценной бумаге права (дивиденды, проценты и т.п.). Ценные бумаги на предъявителя, в соответствии со статьей 55 Закона, передаются в залог как товары в обороте, и на них распространяется раздел ІІІ Закона о залоге. Кроме того, на акции, как движимое имущество, распространяется действие Закона о регистрации обременений, который, в случае, если стороны избрали внесудебный способ обращения взыскания на предмет залога, регламентирует механизм его реализации. Это общие положения о залоге ценных бумаг. Теперь выясним, как будет происходить взыскание за счет акций, как залогового имущества.

Согласно статье 26 Закона о регистрации обременений (напомним, он распространяет свое действие на акции, как движимое имущество), залогодержатель имеет право по собственному усмотрению избрать один из способов обращения взыскания:

передача имущества в собственность залогодержателя;
продажа залогодержателем имущества путем заключения договора купли-продажи с другим лицом-покупателем или на публичных торгах;
уступка залогодержателю права, если предмет залога – право денежного требования;
перевод залогодержателю соответствующей денежной суммы, в том числе в порядке договорного списания, в том случае, если предметом залога являются деньги или ценные бумаги.

Статья 33 Закона о регистрации обременений конкретизирует порядок реализации залога, предметом которого являются деньги и ценные бумаги. Поскольку акции являются паевыми ценными бумагами, то на них распространяется ч. 4 указанной статьи, но при условии, если акции находятся во владении залогодержателя и пребывают в обращении на организованном рынке ценных бумаг. В таком случае залогодержатель, избрав такой способ обращения взыскания, как реализации своего права путем продажи акций, обязан осуществить продажу по цене не ниже рыночной стоимости на организованном рынке ценных бумаг на день продажи. А если в течение двух торговых дней ему не удалось продать акции, то залогодержатель утрачивает право их реализации.

Если акции не будут переданы во владение залогодержателя и не пребывают в обращении на организованном рынке ценных бумаг, нормы данной статьи неприменимы.

Таким образом, неохваченной остается значительная и важная часть ценных бумаг - именные акции в бездокументарной форме или обездвиженные. Поскольку Закон о залоге и Гражданский кодекс не содержат специальных норм, которые бы регламентировали порядок обращении взыскания на обездвиженные и бездокументарные именные акции, применению подлежат общие нормы. А значит, если применяется такой способ обращения взыскания на акции, как взыскание на основании решения суда или исполнительной надписи нотариуса, акции реализуются на публичных торгах. Отсюда вывод - если залогодатель заинтересован в применении другого порядка обращения взыскания на акции, необходимо настаивать на закреплении его в договоре.

Что касается акций закрытых акционерных обществ, то, согласно статье 25 Закона Украины №1576-XII от 19.09.1991 «О хозяйственных обществах», такие акции распространяются только между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Следовательно, такие акции не могут быть предметом залога (см. Письмо Министерства экономики Украины от 18.12.96 N 23-23/1277). Однако с принятием Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 №514-IV акции закрытых акционерных обществ (теперь – «частных» («приватних» - укр.) могут быть проданы путем проведения на бирже аукциона (ч.2 ст. 24 Закона). Следовательно, такие акции теоретически могут быть реализованы на публичных торгах.

Необходимо учитывать и то, что залог акций – это особый вид залога и может рассматриваться как залог имущественных прав (российская правоприменительная практика идет именно по такому пути). Акция является самостоятельным объектом гражданского права, но в то же время акция – это ценная бумага, удостоверяющая имущественное право. То есть речь идет в данном случае о двух объектах гражданского права – самой акции, как объекте гражданского права и имущественном праве, которое она удостоверяет.

Согласно статье 23 Закона о залоге, при залоге имущественных прав реализация предмета залога осуществляется путем уступки залогодателем залогодержателю требования, которое вытекает из заложенного права. В момент возникновения права обращения взыскания на заложенное имущество залогодержатель приобретает право требовать в судебном порядке перевода на него заложенного имущества. Суть этой нормы состоит в том, что имущественное право через аукцион не реализуется, а переходит к залогодержателю через уступку. Такую норму законодатель предусмотрел для имущественных прав вообще, но не позаботился о том, как она будет работать, когда речь идет об акциях. Вывод: если применять эту норму к имущественным правам, вытекающим из акций, то при обращении взыскания на акции по умолчанию (то есть по закону) аукциона не будет.

Этот риск, также размытые положения Закона о регистрации обременений следует принять во внимание при определении порядка обращения взыскания на заложенное имущество в договоре. Именно для этого в интересах залогодателя предусмотреть не номинальную, а рыночную стоимость акций, как стоимость залогового имущества, которая при обращении взыскания на залоговое имущество погашает сумму кредита.

Что касается стоимости акций, как залогового имущества, необходимо отметить следующее. Оценка предмета залога не является обязательной, но стороны могут оценить предмет залога в договоре (ст.582 ГК). Согласно статье 13 Закона о залоге, оценка не относится к существенным условиям договора залога, а может осуществляться по соглашению сторон или по требованию одной из сторон. В законе отдельно употребляются такие понятия как «оценка предмета залога» и «стоимость предмета залога». При ипотеке, в том числе залоге земли, есть свои особенности оценки, которые в рамках данного анализа не рассматриваются.

Если стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, то за основу принимается обычная цена данного имущества. Причем цена, определенная договором, считается обычной, если не доказано иное.

Согласно части 2 ст.591 ГК, при реализации предмета залога на публичных торгах начальная цена предмета залога определяется в порядке, установленном договором или законом. Если обращение взыскания осуществляется по решению суда, то суд в своем решении может определить начальную цену предмета залога.

Вывод: при публичных торгах (по решению суда или исполнительной надписи нотариуса) законом установлен порядок определения цены предмета залога - на основании договора, закона или решения суда. При отсутствии публичных торгов, порядок определения установления цены реализации не определен, следовательно, его нужно определить договором.

Если имущество реализуется все-таки на публичных торгах, то при определенных условиях (отсутствие покупателей или наличие только одного покупателя, никто не предложил цены выше стартовой, покупатель не уплатил цену) имущество переходит в собственность залогодержателя по начальной цене.

Если вырученной от продажи суммы недостаточно для погашения долга, то залогодержатель имеет право обратить взыскание на другое имущество должника в порядке, установленном законом (то есть, в общем порядке обратиться в суд о взыскании недостающей суммы), если иное не установлено договором или законом. Следовательно, договором можно установить, что обращение взыскания на предмет залога полностью погашает сумму долга.

Передавая акции в залог, наряду с другим залоговым имуществом, важно также помнить, что залогодержатель имеет право самостоятельно выбирать очередность обращения взыскания на залоговое имущество. Это означает, что банк может принять решение в первую очередь обратить взыскание на акции, а во вторую – на заложенное ранее имущество. Целесообразно такое право банка ограничить в договоре залога акций.

Оксана Кобзар,
Юридическая фирма «FELIX»,
партнер, адвокат, МВА